Статья 160. письменная форма сделки

Нотариальное удостоверение

В случаях, предусмотренных законом, может заключаться нотариальная письменная форма. Право это возникает и тогда, когда стороны пришли к соответствующему соглашению. Необходимость заключения договора с обязательным заверением у нотариуса встречается нечасто. Обычно это сделки в отношении имущества. К примеру, у нотариуса нужно заверить договор об уступке права требования, если таковое основано на договоре, заключенном у нотариуса, договоре ренты. Кроме того, таким образом заверяются доверенности.

Заверение у нотариуса позволяет заинтересованной стороне легче доказывать свою правоту, так как содержание договора, его место и время заключения, намерения сторон и иные обстоятельства, которые официально закреплены нотариальной печатью, считаются достоверными и очевидными. С учетом значения нотариальной формы законодатель изменил простую письменную форму соглашений, которые направлены на отчуждение доли в уставном капитале ООО, на нотариальную. Об этом говорится в п. 10 ст. 21 Закона «Об ООО» № 14-ФЗ.

Заверение у нотариуса реализуется частными и государственными нотариусами, согласно «Основам законодательства о нотариате». Если в населенном пункте этого специалиста нет, то соответствующие действия выполняются должностными лицами исполнительной власти, которые имеют для этого необходимые полномочия. В разных случаях таковыми могут являться командиры ВЧ, главврачи больниц, капитаны морских судов и так далее. Об этом говорится в п. 3 ст. 185 Гражданского кодекса.

«Неконтролируемые» сделки

Отдельно в п. 4 ст. 105.14 НК РФ законодатель закрепил перечень операций, не относящихся к контролируемым:

  • Операции внутри консолидированной группы налогоплательщиков. Здесь исключаются сделки с полезными ископаемыми, облагаемые по ставке в процентах и сделки, где доходы (расходы) учитываются при расчете налоговой базы по налогу на дополнительный доход от добычи углеводородного сырья;
  • Операции, стороны по которым зарегистрированы в одном субъекте России и не имеют обособленных подразделений в других субъектах или за границей. При этом стороны не уплачивают налог на прибыль в бюджет иных субъектов и не имеют убытки по итогам года. Осуществляемые операции не должны содержать критерии, определенные пп. 2 — 7 ст. 105.14 НК РФ (специальные режимы, освобождение от налога на прибыль, лицензия на добычу углеводородов на недавно открытом месторождении в море);

Согласно позиции Министерства финансов (см. письма от 11.05.2018 No03-12-11/1/32942, от 24.11.2015 No03-01-18/68227) сделка не может быть признана контролируемой из-за убытков, обнаруженных по итогу отчетного периода, а также по сделкам с особой (не общей) ставкой налога на прибыль.

  • межбанковские кредиты или депозиты, выданные на срок, не превышающий недели;
  • сделки с выдачей гарантий или поручительств российскими компаниями, не имеющими статус банка;
  • беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими резидентами. При этом резидентом должен быть и действительный бенефициар займа;
  • цессия (уступка требования) банком в ходе мероприятий, направленных на предупреждение банкротства согласно плану Центробанка или ч. 1 ст. 5 ФЗ от 29.07.2018 No263-ФЗ;
  • операции в рамках военного и технического сотрудничества России с другими странами;
  • операции, связанные с добычей углеводородного сырья на новом месторождении в море, в отношении одного месторождения.

Условия признания сделки фиктивной

Мнимая и притворная сделки относятся к обманным сделкам с пороком воли, когда стороны действуют недобросовестно, со злоупотреблением правом, с целью обмана третьих лиц, государства. Следовательно, основным условием для признания такой сделки фиктивной является выявление обмана, отличие истинной воли сторон сделки от выраженной формально в сделке. Такой вывод следует и из п. п. 86, 87 Постановления Пленума ВС РФ N 25, в которых указано, что мнимая сделка может внешне имитировать исполнение сделки без ее реального исполнения, а притворная сделка – прикрывать иную сделку, т.е. вводить в заблуждение.

Популярность такого рода сделок объясняется тем, что внешне фиктивную сделку сложно отличить от сделки “нормальной”, поскольку она может искусно маскироваться.

При совершении мнимой сделки, например, стороны могут имитировать ее исполнение (составляются акты сдачи-приемки, накладные, составляется и подписывается договор единым документом, имущество может перемещаться на склад “покупателя” и т.п.), т.е. внешне кажется, что стороны действительно следуют воле, выраженной вовне. При этом фактически контроль за имуществом, якобы переданным по сделке, сохраняется за прежним владельцем. В связи с этим само по себе внешнее исполнение и даже государственная регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество не препятствуют квалификации такой сделки как ничтожной. При рассмотрении вопроса о мнимости договора и документов, подтверждающих передачу, суд не должен ограничиваться проверкой того, соответствуют ли представленные документы формальным требованиям, которые установлены законом. При проверке действительности сделки суду необходимо установить наличие или отсутствие фактических отношений по сделке.

Таким образом, условием для признания сделки мнимой является отсутствие реального исполнения сделки, – “все осталось на своих местах”. Воля сторон направлена на то, чтобы сделка не порождала правовых последствий.

Притворная сделка, в отличие от мнимой, как правило, исполняется реально, но это исполнение отличается по своему содержанию от того, что внешне “прописано” условиями фиктивной сделки: сделка либо имеет иную природу, либо условия сделки на самом деле другие. В связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки. Намерения одного участника совершить притворную сделку для применения нормы ст. 170 ГК РФ недостаточно.

Отсюда следует, что условием признания сделки притворной является установление иной природы сделки, направленности воли сторон на достижение иного правового результата, чем кажется из внешнего содержания сделки, или того же правового результата, но на других условиях.

При рассмотрении вопроса о фиктивности сделки судом могут исследоваться, помимо прочего, обстоятельства совершения данной сделки, наличие или отсутствие противоправной цели ее совершения. Например, суд признал сделку мнимой, т.к. отсутствовало реальное исполнение, а сама сделка совершена в ущерб интересам должника и кредиторов, с целью недобросовестного увеличения текущей задолженности в условиях неплатежеспособности общества. Могут исследоваться такие обстоятельства, как платежеспособность участников сделки, экономическая целесообразность сделки, взаимосвязанность сторон (например, родственные отношения, подчиненность) и т.п.

Между тем сами по себе вышеперечисленные обстоятельства не влекут за собой признание сделки мнимой или притворной. Так, неплатежеспособность, отсутствие возможности исполнить сделку в момент ее заключения еще не свидетельствуют о фиктивности сделки. Например, при заключении договора поручительства поручитель может быть не в состоянии исполнить свои обязательства по договору, но это не повлечет за собой признание договора мнимым, т.к. в будущем положение поручителя может измениться.

Признаки притворной сделки

С учетом имеющейся судебной практики можно выделить следующие типичные признаки притворной сделки:

  • Участие в прикрывающей и прикрываемой сделке одних и тех же сторон. При этом в практике имеются примеры, когда сторона прикрываемой сделки в прикрывающей не участвует, но знает об истинной цели ее совершения и оказывает содействие в ее проведении. Также часто используется целая цепочка прикрывающих сделок, в результате которых стороны прикрывающей и прикрываемой сделки должны совпасть.

  • Воля сторон прикрывающей сделки должна привести посредством прикрываемой сделки к созданию гражданско-правовых отношений, отличающихся от закрепленных посредством прикрывающей сделки.

  • Наличие умышленной формы вины у обеих сторон притворной сделки.

Что у них общего

Рассматриваемые понятия имеют много общего. Наличие схожих черт делает разграничение затруднительным. Для правильного понимания сходств обратимся к следующим критериям:

  • субъектный состав (участниками выступают юридические и физические лица);
  • форма (могут совершаться в письменной, устной форме);
  • выступают юридическим фактом (могут создавать, изменять или прекращать правоотношения);
  • принцип свободы (возможность добровольного заключения и выбора формы; свобода в заключении и определении условий).

Бесплатно составьте любое соглашение с помощью специального конструктора договоров от КонсультантПлюс.

Признание сделки недействительной: правовые последствия

При признании сделки недействительной наступает ситуация, при которой стороны не получают тех итогов, к которым они стремились при ее оформлении, но получают негативные последствия. По положению ст. 167, п. 1 ГК РФ недействительная сделка является таковой с момента ее совершения. В этой связи каждый из участников правоотношения обязуется возвратить друг другу все полученное по договору.

В гражданском праве это именуется двусторонней реституцией. Двусторонняя реституция возможна в том случае, если стороны исполнили сделку полностью или частично. Например, поставщик поставил товар, а покупатель оплатил его.

Случается так, что оплатить полученное в натуре не представляется возможным. Это может происходить, например, когда полученное выражается в форме пользования имуществом (аренда), выполненной работы (подряд), или предоставленной услуги (консалтинг). В этой ситуации каждый из участников сделки должен возместись другой стороне стоимость полученного в денежном выражении, если иное не предусмотрено законом (ГК РФ, ст. 167, п. 2). Стоимость имущества, не подлежащего возмещению в натуре, должна определяться с учетом эквивалентности и равноценности.

Как последствие недействительности сделки может использоваться взыскание всего полученного участниками договора в доход государства?  Если в антисоциальной сделке оба участника действовали с умыслом, то судебный орган вправе взыскать с них в доход государства все, что было получено по договору.

Если содержание оспоримой сделки исключает признание ее недействительной на день ее совершения, правомочия восстанавливаются прекращением договора на дальнейший период. Кроме этого, сторона по сделке, которая добросовестно ее заключала, может потребовать от второй стороны возврата неосновательного обогащения.

Статья 180 ГК РФ устанавливает правило, по которому недействительность части сделки не вызывает того же самого относительно отдельных ее частей. Но при условии, что можно предположить, что сделка была бы заключенной и без включения в текст договора недействительных ее положений. Другими словами, можно сказать о том, что если часть договора признается в качестве недействительной, в которой включено хотя бы одно его условие, признанное существенным, речь идет о том, что недействителен весь договор. Если недействительная часть сделки состоит из прочих условий, сделка в оставшийся части признается как легитимная.

Другой комментарий к статье 157 ГК РФ

1. Регламентируемые в статье сделки именуются условными. Особенность предусматриваемых в ст. 157 отлагательного и отменительного условий сделки состоит в том, что такие условия являются ее дополнительным элементом, и по общему правилу сделки совершаются без включения в них таких условий.

Поэтому не считаются условными те сделки, в которых возможное будущее обстоятельство, влияющее на правовые последствия сделки, выражает ее существо и без него сделка данного вида вообще совершена быть не может (страхование, конкурс, лотереи, игры).

2. Для обстоятельств, которые включаются в сделку в качестве ее условия, характерны следующие признаки: а) такое условие относится к будущему; б) неизвестно, наступит оно или нет; в) наступление условия должно быть возможным.

Следует считать, что условие не должно зависеть от действий (воли) участника сделки. В пользу такого вывода говорит как само понятие «условие», так и правила п. 3 ст. 157, согласно которым действия сторон не должны влиять на наступление или ненаступление условия. Иногда условие в сделке называет закон: отменительное условие в отношении цели договора простого товарищества (ст. 1052 ГК). В других случаях условие определяется сторонами, совершающими сделку. Условие обычно относится ко всей сделке, однако оно может иметь в виду только отдельные ее элементы.

3. Условие в сделке чаще всего влечет, как сказано в ст. 157, возникновение или прекращение прав и обязанностей участников сделки. Однако в некоторых случаях условие может влечь изменение таких прав и обязанностей, давая сторонам дополнительные правомочия или, наоборот, налагая на них дополнительные обязанности.

4. Условие может быть отлагательным, когда возникновение правовых последствий сделки откладывается до возможного наступления условия. При этом надлежит считать, что соответствующие правовые последствия действуют лишь на будущее. Однако из содержания сделки может вытекать иное намерение ее участников и придание наступившему отлагательному условию обратной силы, например, необходимо проведение соответствующих перерасчетов по уже состоявшимся операциям.

5. Условие в сделке может быть отменительным, когда его наступление влечет прекращение или ограничение прав и обязанностей сторон. При этом предшествующие отношения, как они были определены сторонами в предположении наступления условия, по общему правилу сохраняют свое правовое значение и подлежат исполнению и защите (погашение задолженности по платежам, компенсация произведенных затрат и т.д.).

6. В п. 3 ст. 157 предусмотрены правовые последствия на случай, когда заинтересованная в том сторона воспрепятствовала или, наоборот, способствовала наступлению условия. В таких ситуациях условие в первом случае считается наступившим, а во втором — ненаступившим. Для применения таких последствий необходимо, чтобы действия заинтересованной стороны были недобросовестными, т.е. противоречили нормам права.

«Сквозные» технологии

Так называемыми сквозными технологиями являются, по словам представителя Минкомсвязи России, блокчейн, большие данные (Big Data), искусственный интеллект, виртуальная и дополненная реальность, беспроводные технологии, робототехника и сенсорика, интернет вещей (речь идет о предметах, оснащенных технологиями, позволяющими этим предметам взаимодействовать между собой – например, холодильник может быть оснащен технологиями по заказу продуктов питания с учетом доходов владельца), квантовые и новые производственные технологии. Именно такой перечень был определен ныне утратившей силу программой «Цифровая экономика», на смену которой принята действующая нацпрограмма, не содержащая при этом такого перечня. «Сквозная» цифровая технология определяется как часть технологического процесса производства товаров, оказания услуг и выполнения работ, представляющая собой совокупность процессов и методов поиска, сбора, хранения, обработки, предоставления и распространения информации, обеспечивающих в ходе хозяйственной деятельности по производству (поставке) товаров, оказанию услуг и выполнению работ:

  • рост результативности, точности или иных значимых характеристик технологического процесса;
  • повышение качества или иных значимых характеристик производимых (поставляемых) товаров, оказываемых услуг и выполняемых работ, в том числе за счет сокращения брака;
  • снижение издержек при производстве (поставке) товаров, оказании услуг и выполнении работ (п. 2 Правил предоставления субсидий из федерального бюджета на государственную поддержку программ деятельности лидирующих исследовательских центров, реализуемых российскими организациями в целях обеспечения разработки и реализации дорожных карт развития перспективных «сквозных» цифровых технологий).

Значимым шагом на пути к развитию «сквозных» технологий в рамках законодательства стало принятие Федерального закона от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», который вступил в силу с 1 октября текущего года. Напомним, что указанный закон ввел в Гражданский кодекс понятие цифровых прав и ряд положений, касающихся их оборота, а также нормы о совершении юридически значимых действий с помощью электронных или иных технических средств и о «самоисполняемых» сделках – смарт-контрактах.

Цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами или ограничение распоряжения цифровыми правами возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу (). Цифровые права теперь поименованы в качестве объектов гражданских прав в .

дополнили положением о том, что условиями сделки может быть предусмотрено исполнение возникающих из нее обязательств сторонами при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки. Речь как раз и идет о так называемых «самоисполняемых» сделках – смарт-контрактах.

Недействительность сделки

Если нотариальная форма сделки не соблюдена в случаях, когда она является необходимой, то сделка признается недействительной. Иногда отсутствие нотариального заверения выполняется решением суда. Бывает и так, что одна из сторон выполняет все условия соответствующей сделки, в то время как другая – уклоняется от этого действия. Тогда суд может признать заключенное соглашение действительным по требованию той из сторон, которая его выполняет. В этом случае оформление у нотариуса уже не требуется. Однако уклоняющаяся сторона должна возместить второй стороне понесенные убытки. Об этом говорится в п. 4 ст. 165 Гражданского кодекса.

Ничтожность сделки из-за не удостоверения ее у нотариуса, так же как и возможность использования судебного решения, могут быть только тогда, когда договор должен быть заверен у нотариуса на основании прямого указания закона. Если же это было необязательно (например, в случае с письменной формой трудового договора), то согласно пп. 2 п. 2 ст. 163 Гражданского кодекса может иметь место не ничтожная сделка, а несовершенная. Это произойдет, если несмотря на необязательный характер, стороны договорились о заверении договора у нотариуса.

Сделки взаимозависимых резидентов

Для этой группы сделок в 2020 году действует следующий суммовой критерий дохода за год: превышение размера дохода в 1 млрд руб. (п. 3 ст. 105.14 НК РФ). Иными словами, только если сделки между взаимозависимыми резидентами, соответствующие установленным критериям, принесут доход за год более 1 млрд руб., они могут быть признаны контролируемыми. До этого порога даже при наличии всех остальных критериев сделка контролируемой не является. Ниже мы подробно рассмотрим, как считать годовой доход по сделкам.

Но для признания операции между российскими сторонами контролируемой, в первую очередь, должно иметь место одно из обстоятельств, перечисленных в п. 2 ст. 105.14 НК РФ. Например, резиденты должны применять разные ставки по налогу на прибыль или освобождение от этого налога, быть плательщиками ЕСХН или ЕНВД, т.е. использовать «облегченные» способы уплаты налогов.

Подробный список условий для сделок резидентов смотрите далее в отдельной таблице.

Запомните! Если вышеперечисленные в п.2 ст.105.14 НК РФ условия не соблюдаются, к примеру, операции совершаются двумя российскими взаимозависимыми компаниями, работающими по общеустановленной системе налогообложения, не использующими специальные режимы и льготы по налогу на прибыль, сделки не считаются контролируемыми, даже при сумме в 100 млрд р.

Подытожим: для признания сделок между резидентами РФ контролируемыми необходимы три обстоятельства:

  • Взаимозависимость участников;
  • «Льготное налогообложение» одного/нескольких участников (пункт 2 статьи 105.14 Налогового кодекса РФ);
  • Доход по операциям по всем этим сделкам с взаимозависимым контрагентом составил более 1 млрд р. за год.

Также предусмотрен ряд случаев, при которых сделки, подходящие под приведенные критерии, не причисляются к контролируемым (пункт 4 статьи 105.14 НК РФ).

Отличие сделок от других юридических фактов

Юридическим фактом называют обстоятельство, с которым связано определенное правоотношение – изменение, прекращение или возникновение правоотношения.

Сделка – действие, которое осуществляется по свободной воле участников, направленное на прекращение, изменение или возникновение правоотношений.

Данные понятия направлены на определенную трансформацию, формирование или прекращение правоотношений, но имеют разную природу. Сделкой можно назвать только результат свободной воли участников, юридический факт не всегда зависит от свободы воли сторон, к которым относится данный факт.

Таким образом, не являются сделкой определенные виды юридических фактов. К понятию «юридический факт» нельзя использовать норму о недействительности сделок.

Согласно решению Конституционного Суда, сделкой не являются неправомерные действия, которые могут повлечь изменение, прекращение или возникновение прав и обязанностей у других лиц.

Уведомление о контролируемых сделках

Уведомление подают все участники контролируемой сделки. Исключение: комиссионер, действующий от своего имени, но по поручению и за счет комитента (принципала); тогда уведомить обязан принципал. Уведомление о контролируемой сделке подается каждым участником в территориальную инспекцию по месту своего нахождения. Если участник относится к категории крупнейших налогоплательщиков, уведомление направляется по месту постановки на учет в этом качестве.

Территориальный налоговый орган в десятидневный срок отправит полученное уведомление ФНС России для его проверки (п. 5 ст. 105.16 НК РФ).

По сделкам за 2020 год уведомление представляется по форме согласно приказу ФНС России от 26.07.2019 No ММВ-7-13/380@. В него включаются сведения о содержании, периоде сделок, участниках, доходах и затратах, его допустимо направить в бумажной форме и в электронной (п. 2 ст. 105.16 НК РФ).

Срок для представления уведомления по сделкам за 2020 год — не позже 20 мая 2021 года.

Если участник не успел подать уведомление вовремя, то его могут оштрафовать согласно ст. 129.4 НК РФ. Штраф составляет 5 000 р.

Штраф фиксированный, на него не влияет количество контролируемых сделок (п. 9 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017- далее Обзор). Статья 129.4 НК РФ также устанавливает штрафные санкции, если представленное уведомление недостоверно. Сумма штрафа составляет 5 000 р. Президиум ВС РФ отметил: недостоверные данные могут стать причиной для ответственности, если из-за них нельзя корректно идентифицировать операцию (п. 10 Обзора).

Если налогоплательщик представит уточненное уведомление до того, как налоговая обнаружит нарушение, то ответственность для него не наступит.

Подписи

Установленные требования, предъявляемые к письменному виду договоров, могут дополняться как законодательными актами, так и соглашением сторон. Например, необходимость в скреплении договора печатями в общих случаях устанавливаются соглашением сторон, но также могут содержаться и в правовых актах. Подписи участников сделки или их уполномоченных лиц являются обязательным реквизитом любого документа.

Если гражданин, который совершает сделку, не может лично поставить свою подпись в связи с наличием болезни, физических недостатков, неграмотности, то за него это делает рукоприкладчик. Этот факт должен засвидетельствовать нотариус или иное должностное лицо, которое вправе совершать это действие (например, администрация лечебного заведения, если участник сделки находится на стационарном лечении). При этом указывается причина, по которой участник не может собственноручно поставить свою подпись. Подпись рукоприкладчика относится к нему самому, а не к участнику сделки. Поэтому она не может служить аналогом собственноручной подписи последнего.

Благодаря имеющейся сегодня системе по передаче сведений документы могут удостоверяться факсимильными копиями, ЭЦП и другими аналогами подписей участников сделки. Вариант допускается, если это предусматривается по закону или соглашению сторон. Об этом говорится в п. 2 ст. 160 Гражданского кодекса. К примеру, порядок применения ЭЦП установлен специальным законом. Ее использование признается равнозначным собственноручной подписи, которая сделана на бумаге. При наличии разногласий сторон договора, оформленного с применением ЭЦП, регулирование осуществляется посредством специальных правил.